Причины проверки контрагентов на добросовестность
Принимая решение о сотрудничестве с новым контрагентом, достаточно часто руководство организации задается вопросами о надежности
контрагента и рисках, связанных с возможными вопросами со стороны налоговых органов.
Можно исходить из общего принципа добросовестности и не проводить проверок при заключении договора с новым партнером. Но разумнее
и безопаснее поступить осмотрительно и позаботиться об успешности своего бизнеса.
Поэтому хотя законы РФ не обязывают ни одну из сторон заключаемого договора проверять добросовестность контрагента по договору,
такую проверку лучше проводить тем более, что в последнее время на это обращают пристальное внимание и налоговые инспекторы при
проведении налоговых проверок, которые тщательным образом проверяют всех контрагентов организации на наличие признаков
"однодневок". Основной аргумент — организация должна выбирать клиентов с должной осмотрительностью.
Суды считают, что организация должна выбирать таких контрагентов, связь с которыми не повлечет для нее дополнительных налоговых
начислений. Если инспекторы заявляют об использовании схемы минимизации налогов, то в общем случае суды проверяют следующие
обстоятельства:
• проявил ли налогоплательщик должную осмотрительность при выборе контрагента;
• есть ли у контрагента расходы на ведение хозяйственной деятельности;
• носят ли платежи, проходящие через эту компанию, транзитный характер;
• поступили ли денежные средства реальному производителю товаров (работ, услуг) либо вернулись тому, от кого ушли;
• соответствует ли размер цены на товар, приобретенный налогоплательщиком, средним ценам, сложившимся на рынке;
• целесообразны ли сделки с экономической точки зрения.
Налогоплательщик считается добросовестным, пока не доказано обратное.
Что же такое должная осмотрительность?
Легального (закрепленного в законодательно) определения должной осмотрительности нет, но на практике это означает, что налогоплательщик не должен
заключать договоры с контрагентами, которые обладают признаками "олнолневок". Такой подход налоговых органов основан на принципах разумности и
добросовестности при осуществлении предпринимательской деятельности, а это означает, что никакой здравомыслящий предприниматель не станет брать на себя риск
заключения сделки с сомнительной организацией, которая может свои обязательства по договору и не выполнить. Поэтому прежде, чем вступить с контрагентом в
какие-либо отношения (особенно если речь идет о крупных сделках), покупатель (заказчик) так или иначе должен проявить осмотрительность и узнать как можно
больше о своем бизнес-партнере. Тех, кто такой осмотрительности не проявил, налоговые органы считают злостными "уклонистами" от уплаты налогов.
При этом традиционная позиция ФИС России состоит в том, что пострадать за неосмотрительность при выборе контрагентов должен не только тот налогоплательщик,
который "закрыл глаза" на наличие признаков "фирмы - однодневки" у контрагента и вступил с ним в договорные отношения, но и тот, который не знал об этих
признаках, но, осуществив ряд контрольных мероприятий, мог бы данные признаки выявить. В этом-то и состоит основная опасность предъявления налоговых
претензий по мотиву неосмотрительности при выборе контрагента: налогоплательщик заключает договор с организацией, ничего не зная о ее налоговых
обязательствах, а впоследствии его обвиняют в неосмотрительности и недобросовестности.

На практике налоговые органы уделяют большое внимание тому, проявляет ли организация должную осмотрительность при выборе контрагента. И если при проверке будет обнаружено, что контрагент нарушает налоговое законодательство или обладает признакам так называемой фирмы - "однодневки", сделка с таким лицом, скорее всего, будет рассматриваться как сомнительная, направленная на получение необоснованной налоговой выгоды. Соответственно, затраты по этой сделке будут исключены из налоговой базы.

Перечень признаков, свойственных сделке с фирмой - "однодневкой", ФНС России привела в п. 12 Общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемых налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (Приложение N 2 к Приказу ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@):

- отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;

- отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей;

- отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т.п.). При этом негативность данного признака усугубляется наличием доступной информации (например, в СМИ, наружная реклама, Интернет-сайты и т.д.) о других участниках рынка (в том числе производителях) идентичных (аналогичных) товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам;

- отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ (общий доступ, официальный сайт ФНС России www.nalog.ru).

Необходимо отметить, что на практике внимание инспекторов привлекают и такие факты, как регистрация контрагента по адресу массовой регистрации, ликвидация юридического лица в принудительном порядке (Письма Минфина России от 19.03.2010 N 03-02-07/1-118, от 16.03.2010 N 03-02-07/1-110).

Причем нередко суды в подобных спорах поддерживают налоговые органы. Ведь согласно п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53, если налоговый орган докажет, что организация при выборе контрагента действовала без должной осмотрительности и осторожности, это может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 06.09.2012 N А45-22279/2011, от 14.08.2012 N А45-18244/2011 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 15.10.2012 N ВАС-13499/12), ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.03.2012 N А19-21036/10).

Необходимо обратить внимание, если налогоплательщик проявил недостаточную осмотрительность при выборе контрагента, но факт совершения им реальной хозяйственной операции не оспаривается, полностью исключить из налоговой базы затраты по сделке налоговый орган не вправе. В этом случае реальные размеры предполагаемой налоговой выгоды и понесенных налогоплательщиком затрат при исчислении налога на прибыль подлежат определению исходя из рыночных цен, применяемых по аналогичным сделкам (Письмо ФНС России от 24.12.2012 N СА-4-7/22020, Постановление Президиума ВАС РФ от 03.07.2012 N 2341/12).

Поэтому, чтобы учесть расходы для целей налогообложения, организации следует проявлять должную осмотрительность при выборе контрагентов.

На основании вышеизложенного, предлагаем оформить приказ об утверждении Перечня действий по заключению договора (проявление должной осмотрительности сотрудниками организации при выборе контрагента) следующего содержания:

 

 

Перечень действий по заключению договора

(проявление должной осмотрительности сотрудниками организации при выборе контрагента).

 

1. При заключении сделки следует проверять правоспособность организации.

Необходимо удостовериться в том, что контрагент официально зарегистрирован в качестве юридического лица и информация о нем содержится в ЕГРЮЛ. Для проверки государственной регистрации контрагента достаточно запросить у него копию соответствующего свидетельства. При этом целесообразно проверять данную информацию на дату заключения сделки, а также при признании соответствующих расходов. Для этого, например, можно использовать общедоступные данные, которые размещены на сайте Федеральной налоговой службы, а именно сервис "Проверь себя и контрагента" (http://egrul.nalog.ru). Заполнив на этом сервисе соответствующую форму, можно узнать по состоянию на текущую дату все сведения о контрагенте, содержащиеся в ЕГРЮЛ, например: адрес контрагента, ОГРН, ИНН, сведения о регистрации в качестве страхователя в Пенсионном фонде РФ, сведения об уставном капитале и учредителях, о лицах, имеющих право действовать без доверенности, видах экономической деятельности и иное. Результаты проверки можно сохранить отдельным файлом, который будет включать данные о дате получения информации и отметку о том, что она получена на сайте ФНС России. В соответствии с Письмом ФНС России от 16.12.2015 №ГД-4-14/22006@ выписка из ЕГРЮЛ в форме электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью, равнозначна выписке из ЕГРЮЛ, на бумажном носителе, подписанной собственноручной подписью должностного лица налогового органа и заверенной печатью налогового органа.

Кроме этого, интернет-сервис ФНС России позволяет получить следующую полезную информацию:

- адреса массовой регистрации;

- перечень юридических лиц, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица;

- сведения о лицах, отказавшихся в суде от участия (руководства) в организации или в отношении которых данный факт установлен (подтвержден) в судебном порядке;

- сведения о юридических лицах, которые отсутствуют по своему юридическому адресу;

- сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, которые представили документы для государственной регистрации, в том числе для регистрации изменений в учредительные документы, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ;

- сообщения юридических лиц о принятии решений о ликвидации, о реорганизации, об уменьшении уставного капитала, а также иные сообщения юридических лиц, которые они обязаны публиковать в соответствии с законодательством РФ;

- сведения о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ.

2. Если исполнение контрагентом обязательств по договору требует наличия у него соответствующей лицензии или наличие свидетельства о допуске к определенному виду работ следует запросить ее копию.

Удостовериться в действительности таких документов можно, используя данные, размещенные на сайте саморегулируемой организации, либо запросив выписку из реестра членов такой организации (Письмо Минфина России от 05.05.2012 N 03-02-07/1-113).

3. Получить копию свидетельства о постановке контрагента на учет в налоговом органе

4. Проверить полномочия лиц, представляющих интересы контрагента.

Примерный перечень документов, подтверждающих полномочия представителя контрагента:

- копия приказа о приеме на работу (форма Т-1, утвержденная Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1) либо о вступлении руководителя в должность (Письмо Роструда от 19.12.2007 N 5205-6-0);

- копия протокола общего собрания участников (акционеров) либо заседания совета директоров (наблюдательного совета) с решением о назначении руководителя (пп. 8 п. 1 ст. 48, п. 2 ст. 63, пп. 9 п. 1 ст. 65, п. 4 ст. 68, п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ, пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ);

- копия устава контрагента (п. 3 ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ, п. 2 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ);

- копия доверенности, если документы подписывает не руководитель контрагента, а иное лицо (п. 1 ст. 185, п. 4 ст. 185.1 ГК РФ);

- копия банковской карточки, в которой приведен образец подписи руководителя (п. п. 7.5, 7.6, 7.9, 7.10 Инструкции Банка России от 30.05.2014 N 153-И);

- копия паспорта (иного документа, удостоверяющего личность) лица, подписывающего договор (ст. 10 Федерального закона от 31.05.2002 N 62-ФЗ, п. 1 Положения о паспорте гражданина РФ, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 08.07.1997 N 828, ст. 10 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ).

Копии должны быть заверены контрагентом печатью (при ее наличии) и подписью его соответствующего должностного лица с расшифровкой.

В последующем при получении от контрагента первичной документации и счетов-фактур подписи на данных документах следует сличать с образцами подписей (например, копию банковской карточки), которые вы получили от контрагента, и визуально контролировать их соответствие.

Если у вас есть сомнения в личности директора контрагента, вы можете проверить действительность его паспорта, воспользовавшись специальным сервисом Федеральной миграционной службы РФ (services.fms.gov.ru).

5. При выборе контрагента следует оценивать не только условия сделки, но также (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.05.2010 N 15658/09):

- деловую репутацию и платежеспособность контрагента;

- риск неисполнения обязательств;

- наличие у контрагента необходимых для исполнения обязательства ресурсов (производственных мощностей, оборудования, квалифицированного персонала), а также соответствующего опыта.

Анализ этих показателей позволит удостовериться, что контрагент осуществляет реальную предпринимательскую деятельность.

Целесообразно также запросить дополнительные документы, в частности:

- письма от организаций, сотрудничающих с контрагентом;

- справку о материально-технических ресурсах, подтверждающую право собственности на офисное помещение;

- справку о наличии квалифицированных специалистов;

- справку о состоянии расчетов контрагента с бюджетом по налогам и сборам;

- балансы и отчеты о финансовых результатах (до 1 января 2013 г. - отчеты о прибылях и убытках);

- справку о годовых объемах выполнения аналогичных договоров;

- справку банка о положительной кредитной истории контрагента.

6. Проанализировать сведения о контрагенте, доступные в СМИ и сети Интернет.

Рекомендуем воспользоваться следующими интернет-сервисами:

- Банк данных исполнительных производств (http://www.fssprus.ru/iss/ip/). Данный сервис Федеральной службы судебных приставов позволяет получать информацию о должниках;

- Реестр недобросовестных поставщиков (http://rnp.fas.gov.ru). Если ваш контрагент числится в таком списке, это повод задуматься о его неблагонадежности;

- Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (www.fedresurs.ru). С помощью данного сервиса можно более подробно изучить контрагента, так как, кроме сведений, содержащихся на сайте ФНС России, здесь может быть размещена информация об уставном капитале, о чистых активах, наличии лицензий и т.д.

Кроме того, следует изучить:

- сайт контрагента. Сравните данные контрагента, которые приведены на сайте (ИНН/КПП), с информацией, которую вы получили от ФНС России (либо с сайта налоговой службы, либо из официальной выписки ФНС России). Кроме того, оцените, насколько часто размещаются новости на сайте;

- рекламные объявления от имени контрагента;

- отзывы покупателей (заказчиков) о контрагенте.

 

Таким образом, указанные в Перечне действия по заключению договора являются наиболее значимыми и, зачастую, их оказывается достаточно для того, чтобы контролирующие органы признали, что налогоплательщик проявил должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагента. Чем больше документов налогоплательщик сможет представить для подтверждения своей осмотрительности, тем меньше вероятность возникновения претензий со стороны проверяющих органов.

 

Наши услуги по проверке контрагента
Предлагаем воспользоваться услугами по проверке контрагента, в результате которой вы получите следующие сведения о контрагенте:
Базовая проверка:
1. Полное и сокращенное наименование организации
2. ИНН и ОГРН
3. Место нахождения (юридический адрес)
4. Дата регистрации в ЕГРЮЛ (ЕГРИП)
5. Размер уставного капитала
6. Заявленные виды деятельности по ОКВЭЛ
7. Сведения об учредителях и руководителе
8. Сведения о вносимых изменениях в учредительные документы
Расширенная проверка:
9. Сведения о лицензиях
10. Проверка адреса на массовость
11. Проверка руководителя на предмет дисквалификации
12. Сведения об участии в судебных спорах
13. Сведения о задолженности по налогам и сборам
14. Сведения о возбужденных исполнительных производствах
15. Сведения о банкротстве
16. Наличие организации в планах проверок гос. органов текущего года (за исключением проверок ФНС, прокуратуры и некоторых других гос. органов